Dictamen 44476-2008

1.- Mediante presentación de antecedentes, ha recurrido a esta Superintendencia una trabajadora, reclamando, en síntesis, por el subsidio correspondiente a la licencia médica iniciada el 14 de julio de 2007, que le fuera pagado por la Unidad de Subsidios de esa Entidad.

2.- Requerido al efecto, ese Organismo informó que en virtud del artículo 10 del D.F.L. N°44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, excluyó de la base de cálculo del subsidio la remuneración denominada "Comisión administrativa", debido a que no está considerada en el contrato de trabajo, por lo tanto, se trataría de una remuneración ocasional.

3.- Sobre el particular, esta Superintendencia señala que de acuerdo con el Oficio N°9.432, de 2001, de este Organismo Fiscalizador, que complementó la citada Circular N°1.651, se dispuso que las remuneraciones variables que se pagan en forma reiterada por el empleador, deben considerarse en el cálculo del subsidio por incapacidad laboral aun cuando su pago no esté estipulado por escrito en el contrato de trabajo, por cuanto de acuerdo con jurisprudencia de la Dirección del Trabajo, dichos pagos se efectúan en virtud de una cláusula tácita.

De este modo, el hecho que la remuneración denominada "Comisión administrativa" no esté estipulada por escrito en el contrato de trabajo, no significa necesariamente de que se trate de una remuneración ocasional, puesto que en la medida que el pago de la mencionada remuneración no esté referido a una fecha específica, sino que a otros factores, tales como rendimiento, productividad o logro de metas, se trata de una remuneración de naturaleza variable, porque existe la posibilidad de que su resultado no sea constante entre uno y otro mes, debiendo incluirse en el cálculo de los subsidios.

Por lo tanto, en la especie, deberá consultarse al empleador de la recurrente por qué concepto paga la remuneración denominada "Comisión administrativa" y si existe la posibilidad de que la trabajadora la perciba todos los meses. Si de acuerdo con la información obtenida se determina que se trata de una remuneración variable, deberá incluirse en el cálculo del subsidio.

4.- En consecuencia, ese Organismo debe instruir a la Unidad de Subsidios que solicite al empleador de la interesada una aclaración respecto de la naturaleza de la remuneración denominada "Comisión administrativa". En el evento que corresponda a una remuneración de naturaleza variable deberá reliquidar el subsidio correspondiente a la licencia iniciada el 14 de julio de 2007, de la trabajadora, como asimismo todos los subsidios posteriores que se vean afectados por la reliquidación de éste y deberá pagarle la diferencia que corresponda. Del resultado obtenido deberá informarse directamente a la recurrente