Dictamen 4404-1989

UD se ha dirigido a esta Superintendencia solicitando una aclaración respecto a lo instruido por este organismo mediante las circulares citadas en el rubro, ya que no existiría concordancia entre ambas por disponer la Nº1.106, de 22 de diciembre de 1988, que la base de cálculo de los subsidios maternales debe mantenerse inalterable cuando no exista solución de continuidad entre las licencias a que se refieren los artículos 181, 182 y 185 del Código del Trabajo, en tanto que en la circular Nº 1.111, de 25 de enero de este año, se indica que las licencias a que se refieren los artículos 182 y 185 del Código del Trabajo, esto es, maternal suplementario, pre-natal prolongado, post natal prorrogado y enfermedad grave del hijo menor de un año, deben mantenerse su base de cálculo conforme a lo establecido por el artículo 8º del D.F.L. Nº 44, de 1978, del ministerio del trabajo y previsión social, pero las originadas en pre y post - natal deben calcularse, a contar del 1º de julio de este año, según lo dispuesto en el articulo 62 de la Ley Nº 18.768, de 29 de diciembre de 1988.

Sobre el particular, esta Superintendencia manifiesta, en primer termino, que las circulares citadas precedentemente contienen conclusiones diferentes motivadas en la dictación de normas sobrevinientes establecidas por el articulo 62 de la Ley Nº 18.768. Es por ello que la circular Nº 1.106, emitida durante la sola vigencia de las normas de cálculo iguales para todo tipo de subsidios por incapacidad laboral, incluidos los maternales, contenidas en el D.F.L. Nº 44, de 1978, permitió a este organismo determinar que los diferentes tipos de subsidios maternales en la medida que fueran continuados, debían tener la misma base de calculo utilizada para la determinación del subsidio de la primera de las diferentes licencias medicas otorgadas.

Con la dictación de la Ley Nº 18.768 publicada en la fecha anotada, esa situación se vio alterada por lo dispuesto en su artículo 62, que introdujo modificaciones a los requisitos y a la base de cálculo de los subsidios de maternidad. Al interpretar el concepto de "subsidio de maternidad" utilizado en el citado artículo en el punto 3.3.- de la circular Nº 1.111, de este año, se explican los fundamentos por los cuales se estimo que en dicha denominación solo se incluyan el pre y post-natales. Por una parte, se citan las normas del Código del Trabajo que definen el descanso de maternidad en sentido estricto y sin atender a la naturaleza común de todos estos tipos de subsidios, por tratarse de normas restrictivas en cuanto al establecimiento de nuevos requisitos más exigentes que los aplicables a la generalidad de los subsidios por incapacidad laboral. Por otra parte, las normas de reajustabilidad del subsidio establecida en el inciso segundo del articulo 62 que determina en el porcentaje equivalente a la variación que experimente el índice de precios al consumidor entre el mes de la concepción y el mes anterior al del inicio del reposo pre-natal, hace imposible que esta norma se aplique respecto de los subsidios que se conceden antes del pre-natal, ya que en esos casos el I.P.C. será un hecho futuro desconocido.

En consecuencia, las circulares antes citadas tienen vigencia a partir de fechas diferentes, ya que las instrucciones de la Nº 1.106 deben aplicarse a las situaciones referidas a licencias medicas ingresadas con anterioridad al 1º de julio de 1989, fecha de vigencia de las nuevas disposiciones de la Ley Nº 18.768, analizadas en el punto 3.- de la circular Nº 1.111, de 1989, la que tendrán vigencia a partir de la fecha indicada