Dictamen 1963-2012

1.- Ud. ha solicitado a esta Superintendencia un pronunciamiento respecto de la situación de la funcionaria del Ministerio de Economía, quien expresa que tanto la ISAPRE como la COMPIN le rechazaron la licencia médica de descanso postnatal, otorgada a contar del 3 de agosto de 2011, por presentación fuera de plazo.

La funcionaria expresa que se le informó que la licencia médica de descanso postnatal podía presentarla hasta el día anterior a su término, por lo que no está de acuerdo con su rechazo, más aún si en virtud de la Ley N° 20.545, publicada en el Diario Oficial de 17 de octubre de 2011, se le extendió su descanso y habiendo optado por volver a trabajar a tiempo parcial desde el 23 de octubre de 2011, tendrá derecho a 30 semanas de licencia, por lo que su postnatal terminará el 29 de febrero de 2012.

2.- Sobre el particular esta Superintendencia cumple en manifestar que tanto respecto de las licencias médicas de origen común como las de protección a la maternidad, entre ellas la de descanso postnatal, existe un procedimiento para su tramitación, contenido en el D.S. N° 3, de 1984, del Ministerio de Salud, materia que no fue modificada por la Ley N° 20.545.

De acuerdo al artículo 11 del D.S. N° 3, tratándose de trabajadores dependientes del sector público, el formulario respectivo debe presentarse al empleador dentro del plazo de tres días hábiles, contados desde la fecha de inicio de la misma.

En conformidad a lo dispuesto en el artículo 54 del mismo texto reglamentario, la presentación de la licencia por parte del trabajador fuera del plazo señalado, habilita la ISAPRE o COMPIN para rechazarla. En el inciso segundo del citado artículo, se contempla una excepción a dicha regla para aquellos casos en que el atraso se debió a caso fortuito o fuerza mayor y bajo el supuesto que la licencia médica se encuentra dentro de su vigencia, esto es, mientras dure el reposo consignado en ella.

Cabe señalar que la interesada no informa haber tenido un parto prematuro, es decir, ocurrido antes de iniciada la trigésimo tercera semana de gestación, o que el niño al nacer haya pesado menos de 1.500 gramos, situación en que la licencia de descanso postnatal se aumenta a 18 semanas, es decir, en lugar de 84 días corresponden 126 días.

Por tanto, en la especie, se asume que como el hijo nació el 3 de agosto de 2011, los 84 días del descanso postnatal se cumplieron el 25 de octubre de 2011, siendo ese el último día de vigencia de la licencia médica correspondiente al descanso postnatal.

En la situación de la interesada, se acompañó fotocopia de la resolución de la ISAPRE Vida Tres, que rechaza la licencia médica de descanso postnatal, por 84 días a contar del 3 de agosto de 2011, por presentación fuera de plazo. En dicho documento se indica que la ISAPRE la recibió el 4 de noviembre de 2011, pero no hay información respecto de la fecha en que la trabajadora la presentó a su entidad empleadora, antecedente que es fundamental para determinar si ello ocurrió dentro o fuera de la vigencia de la misma.

Ahora bien, en el evento, que la funcionaria haya presentado la licencia médica no más allá del 25 de octubre de 2011, y puede acreditar una causal de fuerza mayor o caso fortuito que justifique el atraso en presentarla a la entidad empleadora, puede ingresar en esta Superintendencia, una apelación en contra de la resolución de la COMPIN que confirmó el rechazo de la ISAPRE Vida Tres, acompañando copia de la licencia médica y de la resolución de la COMPIN, con los antecedentes que configurarían la fuerza mayor o caso fortuito.

En todo caso, se hace presente que en nuestro ordenamiento jurídico, el desconocimiento no puede ser invocado como causa de fuerza mayor o caso fortuito, teniendo presente que en virtud de los artículos 7° y 8° del Código Civil, la normativa se presume conocida por todos desde su publicación en el Diario Oficial y nadie puede alegar su ignorancia después que ha entrado en vigencia.

3.- Finalmente, se debe señalar que el artículo 197 bis del Código del Trabajo incorporado por el número 3 del artículo I° de la Ley N° 20.545, estableció el denominado permiso postnatal parental, que corresponde al tiempo de descanso inmediatamente siguiente al período del descanso postnatal (cualquiera sea su duración), con derecho a subsidio, que la ley establece a favor de la madre, por un lapso de 12 semanas, o de 18 semanas en caso de que opte por reincorporarse por la mitad de su jornada laboral.

Cabe señalar que hacer efectivo el derecho al descanso postnatal parental, no se requiere presentar licencia médica

En efecto, las trabajadoras que al 17 de octubre de 2011, se encontraren haciendo uso de su permiso postnatal y que le restaren 30 días o menos para el término de éste, que sería el caso de la interesada podrán ejercer la opción de reincorporación al trabajo en forma parcial, debiendo dar aviso a su empleador con a lo menos, cinco días de anticipación a la fecha en que hará uso del mencionado permiso, enviando copia de dicho aviso, a la Inspección del Trabajo que corresponda al lugar de su desempeño.

En caso de no efectuar el aviso antes mencionado, la trabajadora deberá hacer uso del permiso postnatal parental completo a continuación del término del descanso postnatal.

En el caso de la interesada, ésta señala haber tomado el descanso postnatal parental a jornada parcial y que volvió a trabajar el 23 de octubre de 2011, lo que tiene una inconsistencia, por cuanto su período de descanso postnatal recién terminó el 25 de octubre de 2011.