Dictamen 2374-2012

1.- Ha recurrido a esta Superintendencia la interesada, señalando que su hijo nació el 8 de julio de 2011 y que el 17 de octubre de 2011 dio aviso a su empleador de que haría uso del beneficio a jornada completa, no obstante, el 2 de noviembre de 2011 renunció a ese trabajo y cambio de empleador con esa misma fecha, dándole aviso que haría uso del permiso postnatal parental a jornada parcial.

No obstante, esa ISAPRE le habría informado que solamente tiene validez el primer aviso, por lo que se le pagará el beneficio a jornada total, desde el 22 de octubre de 2011 hasta el día en que su hijo cumpla las 24 semanas de vida.

2.- Sobre el particular, esta Superintendencia cumple en manifestar que el artículo 197 bis del Código del Trabajo incorporado por el número 3 del artículo 1° de la Ley N° 20.545, estableció el permiso postnatal parental, con derecho a subsidio, que la ley establece a favor de la madre, por un lapso de 12 semanas o, en caso de reincorporarse por la mitad de su jornada laboral, de 18 semanas.

Las trabajadoras afectas al sistema previsional que al 17 de octubre de 2011, fecha de entrada en vigencia de la Ley N°20.545, habían terminado su descanso postnatal, tendrán derecho al permiso postnatal parental siempre que el menor tenga menos de 24 semanas de edad. La trabajadora podrá optar por hacer uso del permiso postnatal parental completo, en cuyo caso éste durará hasta que el menor cumpla 24 semanas de edad, o ejercer el derecho a reincorporarse a trabajar en media jornada, en cuyo caso dicho beneficio podrá extenderse hasta que el menor cumpla 30 semanas.

En ambos casos, la trabajadora deberá dar aviso a su empleador personalmente dejando constancia escrita, o mediante carta certificada, con a lo menos, cinco días de anticipación a la fecha en que hará uso del mencionado permiso, indicando si hará uso del derecho a jornada completa o a reincorporarse a media jornada. Además, los trabajadores del sector privado deberán enviar copia de dicho aviso, a la Inspección del Trabajo que corresponda al lugar de su desempeño.

En la especie, la interesada señala que dio aviso al empleador de su opción de hacer uso del permiso por toda la jornada, el 17 de octubre de 2011, por lo que tuvo derecho al beneficio contar del quinto día siguiente, esto es, desde el 22 de dicho mes, correspondiéndole hasta el 23 de diciembre de 2011, fecha en que el menor cumplió las 24 semanas de vida (nació el 8 de julio de 2011).

Al respecto, esta Superintendencia debe señalar que la opción solamente puede ser ejercida una vez, antes del inicio del beneficio, no siendo posible modificarla posteriormente.

Por tanto, en la situación de la interesada, esta no pudo cambiar su opción de hacer uso del permiso postnatal parental de jornada completa a jornada parcial.

Conforme a lo señalado desde la fecha en que la interesada comenzó a trabajar a jornada parcial con un nuevo empleador, lo que al parecer ocurrió el 2 de noviembre de 2011, infringió el permiso a jornada completa de que se trata.

Al respecto se debe señalar que el subsidio derivado del permiso postnatal parental se financia con cargo al Fondo Único de Prestaciones Familiares y Subsidio de Cesantía del decreto con fuerza de ley Nº150, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, de 1981, del Ministerio de Trabajo y Previsión Social.

Conforme a lo anterior, en todo lo que no esté regulado en la Ley N° 20.545, deben aplicarse supletoriamente las normas del referido D.F.L.N° 150, que sean procedentes.

De acuerdo a ello, y dando aplicación a lo regulado por el artículo 18 del D.F.L.N° 150, la interesada debe restituir lo que percibió indebidamente, por lo que debe restituir la mitad del subsidio postnatal parental que se le pagó desde el día en que comenzó a trabajar y a percibir remuneración por media jornada y el día en que el menor cumplió las 24 semanas de vida, pudiendo solicitar facilidades para su restitución, de conformidad al artículo 3° del D.L. N° 3536, de 1981.