Dictamen 60333-2012

1.- Ud. ha recurrido a esta Superintendencia, solicitando un pronunciamiento respecto a la situación de la funcionaria de esa Entidad, quien, según expone, hizo uso de permiso postnatal parental, desde el 18 de octubre de 2012 y hasta que su hijo cumplió 24 semanas de edad. Sin embargo, señala que la ISAPRE Banmédica no ha accedido a pagar el subsidio correspondiente a dicho permiso, aduciendo que "no tenía registro de ese parental en las licencias de la afiliada".

Expone que la funcionaria hizo uso de las siguientes licencias médicas, en forma previa al respectivo permiso postnatal parental:

Licencia médica prenatal, que abarcó desde el 10 de junio de 2011 al 18 de julio de 2011.
Licencia médica postnatal, que abarcó desde el 19 de julio de 2011 al 10 de octubre de 2011.
Licencia por enfermedad grave del niño menor de un año, que abarcó el lapso comprendido entre el 11 y el 17 de octubre de 2011.

Luego de las licencias médicas antes citadas, agrega, la interesada hizo uso de su permiso postnatal parental, entre el 18 de octubre de 2011 y el 2 de enero de 2012, data en la cual su hijo cumplió 24 semanas de edad.

En su presentación, señala que la Contraloría Médica de la ISAPRE Banmédica, justificó su negativa a pagar el subsidio, basado en la ausencia de una carta en que la funcionaria expresara la modalidad de permiso postnatal parental a que se acogería, cuestión prevista en la Circular citada en CONC., en el Título IV, que alude al Régimen Transitorio.

2.- Sobre el particular, cumplo con señalar a Ud. que el artículo 1° transitorio de la Ley N°20.545, estableció que quienes habían terminado su descanso postnatal con anterioridad a la entrada en vigencia de dicha Ley, esto es: antes del 17 de octubre de 2011, tenían derecho al permiso postnatal parental establecido en el inciso primero del artículo 197 bis del Código del Trabajo, hasta la fecha en que el menor cumpliera veinticuatro semanas de edad, pudiendo la trabajadora reincorporarse por media jornada a sus labores, de conformidad con lo prescrito en el inciso segundo del citado artículo, en este último caso, hasta que el menor cumpliera treinta semanas de edad.

Para el efecto anterior, es decir, para hacer uso del permiso post natal parental, en su régimen transitorio, la norma estableció que la trabajadora debía dar un aviso a su empleador con, a lo menos, cinco días de anticipación a la fecha en que haría uso del mismo.

En el caso de los funcionarios públicos, el artículo 1° transitorio del D.S. N° 1.433, de 2011, del Ministerio de Hacienda - norma que contiene el Reglamento para la aplicación del derecho al permiso postnatal parental establecido en la Ley N°20.545 para el sector público -, estableció que "Las funcionarias que hayan terminado su descanso postnatal con anterioridad al 17 de octubre de 2011, fecha de entrada en vigencia de la ley Nº 20.545, tendrán derecho al permiso postnatal parental establecido en el inciso primero del artículo 197 bis del Código del Trabajo, hasta la fecha en que el menor cumpla veinticuatro semanas de edad", agregando que "la funcionaria deberá dar aviso a su servicio o institución empleadora personalmente, dejando constancia escrita, o mediante carta certificada, en ambos casos con, a lo menos, cinco días de anticipación a la fecha en que hará uso del mencionado permiso...".

De este modo, las trabajadoras que habían terminado su descanso postnatal con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley N°20.545, cuyo es el caso de la interesada, debían dar aviso a su empleador que harían uso del beneficio, en cualquiera de sus modalidades, con, a lo menos, 5 días de anticipación. En el caso de la interesada y según consta en los antecedentes remitidos por ese Servicio, el aviso en cuestión fue dado el 18 de octubre de 2011, lo que implica que el derecho al subsidio sólo tuvo lugar 5 días después, esto es, a partir del 23 de octubre de 2011 y hasta la fecha en que el menor cumpliera 24 semanas de edad, lapso que es el que corresponde que la ISAPRE pague.

Finalmente, cabe precisar que lo expuesto en los párrafos precedentes corresponde al régimen transitorio del beneficio, al que quedó sujeta la interesada y que, por el contrario, respecto de todas aquellas trabajadoras cuya licencia médica postnatal terminó con posterioridad al 17 de octubre de 2011 - fecha de publicación de la Ley N°20.545 - la obligación de dar aviso al empleador (aviso que debe darse, al menos, 30 días antes del término de la licencia médica postnatal) sólo tiene cabida cuando se opta por la modalidad de permiso postnatal parental parcial, es decir, con reincorporación laboral por media jornada. Por tanto, si la trabajadora desea hacer uso del permiso postnatal parental completo, esto es, por el lapso de 12 semanas, a continuación de su descanso maternal, no necesita dar aviso alguno, puesto que dicho permiso opera de pleno derecho, una vez terminada la respectiva licencia médica postnatal.