Dictamen 54472-2012

1.- Ud. recurrió a esta Superintendencia solicitando un pronunciamiento respecto a la situación de una trabajadora afiliada a dicha Isapre, que hizo uso de descanso postnatal hasta el 3 de diciembre de 2011, generándose en forma automática el pago del subsidio por permiso postnatal parental completo y los cheques respectivos, debido a que no dio aviso al empleador. Sin embargo, indica que la trabajadora presentó licencia médica curativa e informó que no hizo uso del permiso postnatal parental, con acuerdo de su empleador.

Atendido lo anterior, consulta si el derecho al permiso postnatal parental es irrenunciable, a fin de determinar el procedimiento a seguir en el caso planteado.

2.- Sobre el particular, cabe señalar que este Servicio, mediante la Circular N°2.777, de 2011, precisó en el Capítulo II numeral 1.7, que el subsidio por permiso postnatal parental completo es incompatible con cualquier otro subsidio por incapacidad laboral, ya sea por enfermedad o accidente de origen común, por accidente o enfermedad de origen laboral, o por enfermedad grave del niño menor de un año.

Sin perjuicio de lo anterior, y considerando que el permiso postnatal parental es un beneficio inserto en las normas sobre protección a la maternidad contenidas en el Código del Trabajo, se solicitó a la Dirección del Trabajo un pronunciamiento respecto a la renunciabilidad de dicho derecho.

La referida Dirección, mediante el Ordinario N° 1647, de 9 de abril de 2012 ha señalado que el inciso segundo del artículo 5° del Código del Trabajo dispone: "Los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo."

Por su parte, el inciso once del nuevo artículo 197 bis del mismo cuerpo legal, agregado por el N° 3 del artículo 1° de la Ley N° 20.545 que regula el permiso postnatal parental prescribe: "El empleador que impida el uso del permiso postnatal parental o realice cualquier práctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar o hacer imposible el uso del permiso establecido en los incisos precedentes, será sancionado con multa a beneficio fiscal de 14 a 150 unidades tributarias mensuales. Cualquier infracción a lo dispuesto en este inciso podrá ser denunciada a la Inspección del Trabajo, entidad que también podrá proceder de oficio a este respecto."

Señala que de los precepto legales antes transcritos se colige por una parte, que todas la normas que consagran derechos de tipo laboral son irrenunciables y por otra, que el empleador no puede impedir o dificultar el uso efectivo del beneficio de permiso postnatal parental en comento.

Agrega que mediante el dictamen N° 4052/083, de 17 de octubre de 2011, de dicha Dirección, en su N° 10 instruyó que "atendida la naturaleza laboral de los derechos que emanan de la nueva normativa introducida al Código del Trabajo por la Ley N° 20.545, éstos son de carácter irrenunciable en conformidad a lo prevenido en el incisos 2° del artículo 5° del Código del Trabajo, mientras subsista el contrato de trabajo."