Dictamen 13492-2012

1.- Ud. recurrió a esta Superintendencia señalando que los funcionarios de SERCOTEC, durante los períodos en que hacen uso de licencia médica tienen derecho a que la entidad les pague la remuneración íntegra.

Consulta como proceder si durante el período en que la funcionaria hace uso del permiso postnatal parental, la ISAPRE informa un alza de la cotización de salud.

2.- Sobre el particular, esta Superintendencia cumple en manifestar que de acuerdo con lo establecido en los artículos 6° de la Ley N° 20.545 y 7° del D.S. N° 1.433, de 2011, de los Ministerio de Hacienda y del Trabajo y Previsión Social, que aprobó el Reglamento para la aplicación del derecho al permiso postnatal parental establecido en la Ley N° 20.545, para el sector público, durante el permiso postnatal parental, no les será aplicable a las funcionarías y funcionarios públicos lo dispuesto en el artículo 153 del D.F.L N° 1, del Ministerio de Salud, de 2005, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado del decreto ley N° 2.763, de 1979, y de las Leyes N° 18.933 y N° 18.469.

De acuerdo a ello, durante el período en que la trabajadora o el trabajador hagan uso del permiso postnatal parental, éstos no tendrán derecho a mantener su remuneración, sino a percibir un subsidio postnatal parental.

Para el cálculo del citado subsidio, son aplicables las disposiciones del D.F.L. N° 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social.

El artículo 5 del citado D.F.L. N° 44, incorporado por el artículo 2° N° 1 de la Ley N° 20.545, señala que durante el período de permiso postnatal parental, el servicio o institución empleadora deberá pagar a su trabajadora o trabajador, un subsidio cuya base de cálculo será la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del artículo 195 del Código del Trabajo.

Para tal efecto, el servicio o institución empleadora deberá utilizar el monto diario del subsidio por descanso pre y postnatal determinado por la entidad pagadora de subsidio maternal (la institución pagadora de subsidio lo calcula para efectos del reembolso que debe realizar a la entidad empleadora por el período de pre y postnatal).

Conforme a lo dispuesto en el artículo 9° del citado D.S. N° 1.433, el subsidio derivado del permiso postnatal parental de las funcionarias y funcionarios del sector público y las cotizaciones correspondientes, deberán ser pagados por el servicio o institución empleadora, los que deberán recuperar los montos gastados por tales conceptos de las respectivas entidades que otorga los subsidios maternales.

Aclarado lo anterior, se debe resolver la consulta planteada por Ud. respecto a que cotización pagar si durante el período en que una funcionaria o funcionario hace uso del permiso postnatal parental, la ISAPRE notifica una modificación de la cotización de salud.

Al respecto, se debe señalar que esta Superintendencia, por ejemplo, mediante los Ordinarios N°s 13146, de 10 de julio de 1998, 39976, de 26 de octubre de 2001, y 52399, de 6 de agosto de 2008, resolvió el tema de las cotizaciones previsionales a pagar a una ISAPRE durante el período de incapacidad laboral, existiendo una diferencia, según si durante dicho período la persona tiene derecho a la mantención de la remuneración o al pago de un subsidio por incapacidad laboral. A raíz del primer dictamen citado, la Superintendencia de ISAPRE, actual Superintendencia de Salud, dio a conocer el criterio a las Instituciones de Salud Previsional, mediante el Ordinario Circular N° 1C/033, de 14 de agosto de 1998.

De acuerdo a dichas instrucciones, en caso de alza de la cotización de salud mientras la afiliada o afiliado goza de subsidio por incapacidad laboral por licencias de origen maternal que se financian con cargo al Fondo Unico de Prestaciones Familiares y Subsidios de Cesantía (pre y postnatal y licencia por enfermedad grave de hijo menor de un año) dicho Fondo debe hacerse cargo del aumento de la cotización de salud, y las ISAPRE deben hacer lo mismo cuando pagan un subsidio por incapacidad laboral en virtud de licencias curativas o maternales suplementarios y de plazo ampliado (los que son de cargo de la ISAPRE y no del Fondo Unico de Prestaciones Familiares).

En el caso de los funcionarios que durante los períodos de incapacidad laboral tienen derecho a que se les pague su remuneración, los empleadores, incluido el Fisco y las Municipalidades, se encuentran obligados a descontar las cotizaciones que correspondan de acuerdo al régimen previsional del trabajador, más la cotización de salud del 7% o superior que hubiese pactado con la ISAPRE, sin que exista una norma legal que exima al empleador de descontar la tasa de cotización de salud pactada con la ISAPRE, ni aún durante los períodos en que el funcionario hace uso de licencia médica.

Por tanto, en el caso de esa entidad, que durante los períodos de licencia médica de sus funcionarios paga remuneración, si durante el período de éstas, recibe la notificación de la ISAPRE del alza de la cotización de salud, debe descontarla de la remuneración que pague a sus trabajadores, incluido el caso en que se trate de licencias médicas de descanso pre y postnatal.

Sin embargo, la situación del permiso postnatal parental es distinta, ya que por expreso mandato legal, durante dicho permiso no se paga la remuneración, sino un subsidio por incapacidad laboral, calculado de acuerdo al D.F.L. N° 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, por lo que el alza de la cotización no incide en el cálculo del subsidio que se pague.

Sin embargo, siendo dicho subsidio y sus cotizaciones de cargo del Fondo Unico de Prestaciones Familiares, la cotización que se debe pagar durante dicho período, incluso el alza de la misma, en su caso, es de cargo del Fondo Unico de Prestaciones Familiares.